Конвенция о геноциде 1948 года определяет геноцид через два обязательных элемента: как минимум одно из пяти запрещённых деяний и намерение полностью или частично уничтожить национальную, этническую, расовую или религиозную группу как таковую. Речь идёт о специальном намерении: физическом или биологическом уничтожении группы, а не просто о причинении тяжкого вреда, преследовании или разрушении её культуры. В вооружённом конфликте гибель мирных жителей и разрушения — тяжкие факты, однако сами по себе они не устанавливают наличие такого намерения.
Что охватывает статья II
Статья II перечисляет убийство членов группы; причинение им серьёзных телесных повреждений или умственного расстройства; умышленное создание для группы таких жизненных условий, которые рассчитаны на её физическое уничтожение полностью или частично; меры, направленные на предотвращение деторождения; и насильственную передачу детей из одной группы в другую. Защищаемые категории — только те, что названы в тексте. Политические группы в этот перечень не входят. Конвенция действует как в мирное время, так и во время войны, а статья III отдельно устанавливает наказуемость за сговор с целью совершения геноцида, прямое и публичное подстрекательство к нему, покушение и соучастие.
Текст не требует, чтобы целью была вся группа. Однако выражение «частично» относится к определимой и существенной части группы, которая может выделяться по географическому признаку. Доказательства должны связывать деяние из перечня статьи II с намерением уничтожить группу, а не только с намерением совершить само деяние. Юридическое определение Управления ООН по предупреждению геноцида разъясняет эти элементы и отличие геноцида от культурного уничтожения.
Как создавался договор
Рафаэль Лемкин ввёл слово «геноцид» в своей книге 1944 года Axis Rule in Occupied Europe. Генеральная Ассамблея ООН объявила геноцид международным преступлением в резолюции 96 (I), принятой 11 декабря 1946 года, и поручила подготовить проект договора. Лемкин, Веспасиан Пелла и Анри Доннедье де Вабр помогали подготовить проект Секретариата; затем его переработали специальный комитет ООН и Шестой комитет Генеральной Ассамблеи. Ассамблея единогласно приняла Конвенцию 9 декабря 1948 года. Она вступила в силу 12 января 1951 года.
Разработчики рассматривали более широкое определение, включавшее культурное уничтожение, но окончательная редакция статьи II сосредоточилась на физическом и биологическом уничтожении. Историю подготовки и текст резолюции см. в правовой истории Конвенции ООН и резолюции Генеральной Ассамблеи 96 (I).
Что доказывает специальное намерение
Намерение можно установить по прямым доказательствам, например приказам или заявлениям, либо вывести из поведения и обстоятельств. Международный суд ООН постановил: если геноцидальное намерение выводится из модели поведения, оно должно быть единственным разумным выводом, который можно сделать на основании этой модели. Это правило оценки доказательств судом, а не упрощённый способ разрешить дело всякий раз, когда можно назвать иной мотив. Доказательства следует оценивать в совокупности, учитывая деяния, их закономерность, группу, ставшую целью, и обстоятельства.
В решении 2007 года по делу «Босния и Герцеговина против Сербии и Черногории» Международный суд ООН пояснил, что геноцид отличается от других тяжких преступлений намерением уничтожить защищаемую группу. Полезными отправными точками служат решение и материалы дела Суда и описание юридических элементов ООН. При оценке утверждений, связанных с войной «Железные мечи», тот же критерий требует учитывать как предполагаемые запрещённые деяния, так и доказательства намерения; наличие военной цели само по себе не решает этот вопрос. О процессуальном статусе дела отдельно см. что постановил Международный суд ООН на данный момент.